ブログを報告する, 引きこもりやニートになる原因は幼少時の歪な親子関係によって形成された「他人や世間はすべて敵」という心理. 予備試験や司法試験の勉強にまつわることや、大学生活について書いています。 （２）Aに睡眠薬を飲ませた行為（事実５） Copyright ©加藤喬の司法試験・予備試験対策ブログ. ?ベリーベスト出身弁護士が正直に語ります」, 実行の着手論と不能犯論は分ける必要があるのか？【司法試験分析】実行行為並びに実行の着手論及び不能犯論－2, 判例の流れ【司法試験分析】刑法判例・早すぎた結果の発生と殺人既遂の成否（最決平成16年3月22日）6・終, 重畳適用関係【司法試験分析】刑法判例・早すぎた結果の発生と殺人既遂の成否（最決平成16年3月22日）5, 「常磐道で煽り運転されて暴行したのは僕のお父さんで、殴られた被害者が悪い」の動画を見てみた。の巻. 司法試験合格発表まで勉強を続けるブログ, 今までアメブロをご利用いただき誠にありがとうございます。 まず、検討罪名を決定します。うそをついてはいますがAが甲に対してBに甲に債権回収させる旨を告げたと言い（事実１）実際告げています（事実２）からBが騙される余地はなく詐欺罪の実行行為性は否定されると考えるのが自然でしょう。また甲は電話でBを脅しただけ（事実２）ですから犯行抑圧にたる害悪の告知があったとはいえず強盗罪の成立も否定的です。そこで恐喝罪を検討します。１項恐喝か２項恐喝が問題になりますが、甲名義の口座に入金させることを意図した行為ですから、財物の交付に向けられた害悪の告知として１項恐喝罪を検討することになります。 強盗殺人罪の成否を検討します。強盗殺人罪は強盗罪と殺人罪の結合犯ですから両罪の構成要件を検討します。ここでは、睡眠薬をAに飲ませる行為が「暴行」にあたるかが問題となります。現場試行的要素が強くなりますが、設問２では、敢えて意識から外した平成１６年判決を援用することになるかと思います。平成１６年判決について、私は、実行の着手は、実行行為の開始時点あるいはその密接な直前行為の時点で認めらえるという考え方を前提に、実行行為そのものと直前行為に一定の離隔が認められる場合にその限界を画した判例であると理解しています。この判例の射程が本件にも及ぶのであれば、睡眠薬を飲ませる（第１行為）は相手方を毒ガスで死亡させる（第２行為）の不可欠な前提行為であり、第１行為に成功すれば第２行為がほぼ確実に成功するといえ、時間的場所的接着性も認められることから、第１行為の時点で強盗の実行の着手を認めることができます。強盗殺人では強盗における「暴行」と殺人における殺害行為と重なりますので、第１行為は「暴行」の着手にあたるとともに、殺害行為の着手にもあたります。その他の要件を検討し、因果関係の錯誤の問題を簡潔に処理して、強盗殺人罪の成立を肯定できます。, 強盗罪か窃盗罪を検討することになります。強盗罪が成立するためには「暴行」の時点より、高級腕時計を強取することを企図していたわけではなく、第１〜第２行為もこれに向けられたものではないため、「暴行」を用いて財物を「強取」した場合にはあたらず、窃盗罪を検討するにとどまります。, 昨年同様「考えさせる問題」としての色が強いですが、問われている知識事態は基本的なものです。司法試験の過去問と、旧司法試験過去問ないしそれに代わる短文事例問題を演習しておけば一定の答案を書くだけの知識は身に付きます。このような問題を出された際に注意しなければならないことは「刑法全体の理解を疑われないようにする」ことです。例えば、設問１で恐喝罪の成否をどの段階の問題とするのか（構成要件？違法性）、設問２で中止犯という犯罪の成立後の事項に言及していないか、設問３で構成要件を網羅的に検討するという意識を持てていたか、といった点で差が付きます。事案処理型の問題であれば、答案の型を暗記して対応することができますが、設問１、設問２のように、特定の問題点にフォーカスを当ててきた場合にも、刑法全体の体系を示して論じることができるように意識して答案練習をする必要があります。検討事項が多いので、理由付けを可能な限りコンパクトに記述し（場合によっては省略し）、時間内に答案をまとめ上げることも重要になります。, 捜査・公判分野からバランスよく出題されていますが，設問３が真新しい印象があったように思います。以下，設問ごとにコメントを付します。, 下線部�，麓萃瓦戮任△蠕潴笋任呂修療�法性が問われています。取調べの適法性は最判S59.2.29（高輪グリーンマンション事件）を踏まえて�ゞ�制手段によるか��任意捜査として適法かの2段階で検討することになります。, 本問では，実質逮捕に至っているという事情はなく，よって，身柄拘束もなされていないため，端的に任意捜査としての取調べの適法性を問題にしてもよいとも思えます。しかし、判断枠組みについての理解を示すために実質逮捕に至っていないことに言及します（その際には「下線部�，亮萃瓦戮篭�制手段によるものとして違法か」という問題提起をするなどして，実質逮捕を検討する実益を示す必要があります）。, 取調べの適法性については被制約利益をどうとらえるかが重要になります。すなわち、�ー萃瓦戮鳳�じることについての意思決定制約の有無のみを検討する、�∈元�意思決定制約の程度を検討する、��取調べ開始後の被制約利益を想定するといった立場が考えられます（古江頼隆『事例演習刑訴法第２版』有斐閣Ｐ４７〜５０参照）。漠然と比例原則を適用して「必要性、緊急性を考慮して相当」とする規範を立てるのではなく、被侵害利益は何か、その性質をどうとらえるかという点を踏まえて� 銑�のいずれの立場に立つかを明確にした上であてはめをすることにあります。, ※Ｓ５９年判決については様々な解釈が存在するところですので必ず自説を固めておくようにしてください。, 自白法則と違法収集証拠排除法則との関係について問う問題です。自白法則を自白における違法収集証拠排除法則であると捉える一元説に立つか，自白法則（任意性説）と違法収集証拠排除法則とが異なる次元の問題であると捉える二元説に立つかを明示することになります。本問は偽計自白ですから，違法収集証拠排除法則よりも自白法則（任意性説）の方が説明がしやすいです。そこで，二元説に立った上で，自白法則（任意性説）の適用を検討することになるかと思います。, 自白法則（任意性説）に立つ場合には、偽計の内容を問題文の事実を指摘した上で特定した上であてはめをしていきます。あてはめにおいては、偽計を用いた態様ににみ着目するか、被疑者に対する心理的影響をも考慮するかが問題になります。この点については、判例が「類型的に虚偽自白の誘発や黙秘権侵害をもたらす『高い』不当性・違法性を有する自白獲得手続にあたる場合は、その時点で基本的に虚偽自白の誘発や黙秘権侵害が発生する『疑い』が濃厚として自白の任意性を否定し、そこまでは評価できない不当・違法な自白獲得手続の場合は、具体的な心理的影響などをさらに検討する」（斉藤司『刑事訴訟法の思考プロセス』（日本評論社）４０５頁）としていると説明されます。司法試験の答案としては、本件における自白獲得手続の不当性（違法性）を認定した上で、甲が疲弊していた等の被疑者の状態を踏まえた心理的影響を考慮することで、問題文の事実を十分に使えるのではないかと思います。, 証拠意見を踏まえて裁判所が証拠採決定（刑訴規則１９０�機砲垢戮�かという問題です。「異議あり、関連性なし」と言っていますので、自然的関連性ないし法律的関連性がないという趣旨だと理解することになります。伝聞証拠については同意・不同意の問題（法３２６）となります（問題文中にも「甲の弁護人は，Ｗの前記供述調書については，不同意との証拠意見を述べた。」とあります）ので、ここでは伝聞法則以外が問われているものと理解するのが自然です。論点抽出が難しいので少し問題文を見てみます。, 「検察官は，��Ｘ方における甲の犯行と，本件住居侵入窃盗の犯行とは手口が類似しており，このことは，甲が本件住居侵入窃盗の犯人であることを推認させる事実であるとして， Ｘ方における甲の犯行を目撃した状況に関する��Ｗの前記供述調書〜を証拠調べ請求した。」とあります。, このＷの前記供述調書とＷの証人尋問請求は立証趣旨が同一ですので証拠構造を把握する際には下線部�△髻孱廚両攷与厂筺廚汎匹濛悗┐襪箸錣�りやすくなります（Ｗの供述調書が不同意とされたため証人尋問が請求されたという流れです）。, 「検察官は，��Ｘ方における甲の犯行と，本件住居侵入窃盗の犯行とは手口が類似しており，このことは，甲が本件住居侵入窃盗の犯人であることを推認させる事実であるとして， Ｘ方における甲の犯行を目撃した状況に関する��`Ｗの証人尋問〜請求した。」, 下線部�，砲茲譴亳〇ヾ韻領�証構造が明らかになります。すなわち、Ｗの証言（間接証拠）によりＸ方の甲犯行と本件犯行の手口が類似しているという事実（間接事実）を立証し、この間接事実をもって甲の犯人性（主要事実）が推認されるというものです。これはいわゆる悪性格立証にあたります。Ｗの目撃証言は本件犯行についてのものではなく、Ｘ方における別件についてのものであり、別件と本件の類似性という間接事実をもって甲の犯人性を推認させるというのが検察官の想定している立証構造になります。, 一見すると実務的な問題ではありますが、問題文の事実を読んで悪性格立証の問題であると気が付くことができればある程度の対応は可能かと思います。, 設問１は、最判Ｓ５９年２月２９日につき「自説の立場から判例を分析して理解を固めておくこと」を前提に、被制約利益をどう特定し、その性質をどうとらえるかにより、どの事実をあてはめで用いるかの判断が変わりうる問題でした。設問２は、二元説に立ち自白法則（任意性説）を適用するのであれば、行為の不当性違法性にとどまらず被疑者の状態まで考慮要素とするのか否かにより、やはりどの事実をあてはめで用いるかの判断が変わりうる問題でした。設問３は一見すると真新しいですが、証拠構造を適切にとらえた上で、論点抽出をすることが求められていました。設問１と設問２は法律論とあてはめの整合性、設問３は証拠構造及びＷ証言の要証事実を特定した上で論点抽出をすることができたかどうかが点差を分けるポイントになったと予測します。, 司法試験の合格蓋然性が高い人の頭の中を予想してみました。この状況を具体的にイメージすることができないと受験勉強が迷走しがちになると思います。まずはゴールを意識しましょう。, 基本的ではあるものの、とても重要なポイントです。答案に書くべき定義や規範は現場で創作することが難しく、また、思い出すことに時間をかけていると途中答案リスクが飛躍的に高まります。答案に書くべき定義・規範は、常に復習して、いつでも即答できる状態を目指しましょう。, 司法試験に繰り返し出題される超重要論点についてはその処理手順を完ぺきに押さえておかなくてはなりません。口語でも構わないため、どのような順序で論点をつないでいくのか、どういった事実に着目するのか、過去の趣旨実感等を踏まえて留意すべき点はどこか、といった点まで長期記憶になっている状態を目指しましょう。, 短文事例問題（有名な演習書や予備校の論文テキストの問題等）で扱われている論点は、（少し広く取りすぎではありますが）「典型論点」と言えますが、勉強が進んでいる受験生は、同じ教材を繰り返し演習していますから、「どこにどんな問題があったのか」というところからきちんと把握しています。そのため、目の前の問題が「典型論点」か否かを即座に判断し、「典型論点」にあたるならきちんとした論述（≠理由付けが長い）をすることを心がけ、これにあたらないのであれば、問題文や条文からヒントを探しつつ、現場思考で頑張ります。論述の質・かけるべき時間のメリハリを判断するためにもこうした区別は重要です。, 難しい問題に対して正解を探そうとするのではなく、シンプルな論理で法律論を創作することを考えます。司法試験は、�ヾ靄榲�知識理解の有無、�∨［Г鮖箸辰榛酳固塾呂裡嘉世鯡笋�試験であり、いわゆる難しい問題は、前提となる基礎知識をクリアしてしまえば（� 法�後は�△量簑蠅任后Ｆ颪靴ぬ簑蝓畧飢鬚�分からないから怖い、ではなく、難しい問題＝現場での創作勝負（誰にでもチャンスがある）と思うことが大切です。, 時間制限を強烈に意識します。２時間で答案をまとめるためにはどうすればよいか、ということをひたすら考えながら、問題文分析、答案構成、論述を行います。, いかがでしょうか。様々な教材や勉強法はあるものの、最終的に目指すべき到達地点はこうした状態です。自分の勉強を見直すきっかけにしてください。, 「予備試験合格に最低限必要なスキル」を学ぶということであれば、予備試験合格者の添削を利用していただく方がよいと思います。, 「答案添削は受けたいけれど予備試験に受かるまでは司法試験の過去問に着手する余裕はない」という予備試験専願の受験生, 理由付けを可能な限りコンパクトに記述し（場合によっては省略し）、時間内に答案をまとめ上げることも重要, 被侵害利益は何か、その性質をどうとらえるかという点を踏まえて� 銑�のいずれの立場に立つかを明確にした上であてはめ, 本問は偽計自白ですから，違法収集証拠排除法則よりも自白法則（任意性説）の方が説明がしやすい, 司法試験の答案としては、本件における自白獲得手続の不当性（違法性）を認定した上で、甲が疲弊していた等の被疑者の状態を踏まえた心理的影響を考慮することで、問題文の事実を十分に使える, 一見すると実務的な問題ではありますが、問題文の事実を読んで悪性格立証の問題であると気が付くことができればある程度の対応は可能. 加藤喬の司法試験・予備試験対策ブログ（労働法1位 総合39位） 青山学院大学法学部→慶應義塾大学法科大学院（既修） 平成26年司法試験に労働法1位・論文36位・総合39位で合格 司法修習を終え、現在は、資格スクエア・bexaにて、過去問分析・方法論を反映した基本7科目・労働法の総合講座を担当 2017年 平成27･28年施行改正会社法・商業登記規則、役員変更登記の注意点（株式会社レガシィから）のCD・DVDを出しました。, 司法書士試験 択一式過去問はどのように使ったほうがいいのか？ 東京都江戸川区葛西駅前 ひとり会社設立や小さい会…, 2019年の司法書士試験筆記試験の結果は？ ひとり会社設立や小さい会社の企業法務・相続専門 司法書士 […] 共有:TweetTumblr で共有, そろそろ築地も豊洲に移転準備？司法書士試験合格発表 2018.9.26のライフログ, 「学び効果が最大化するインプット大全」司法書士試験を始めとする難関資格試験受験者に是非読んでほしい本, 相鉄新7000系引退 行先表示器が幕式なのも１編成のみ 相模鉄道で車両の世代交代が進んでいます…. 意欲のあるいろんな人の参加を待ってます！, 簿記1級を目指している方、簿記1級を取得した方、皆で情報交換しましょう。合格率１０％の難関試験なのだから、皆の協力が必要です。, 財団法人日本漢字能力検定協会（ざいだんほうじんにほんかんじのうりょくけんていきょうかい）は、文部科学省（生涯学習政策局生涯学習推進課）所管の公益法人。 1995年から毎年「世相を現す漢字一字」を公募し、12月12日に京都市にある清水寺で発表している。, 日本漢字能力検定（にほんかんじのうりょくけんてい）は、財団法人日本漢字能力検定協会が実施する漢字の技能検定。一般に、漢字検定または漢検と呼ばれる。, 自分自身を強く鍛えるスキルアップ。難関試験・目標校への合格を果す勉強法などを共有しましょう！！, 私は普段、不動産会社に勤務していますｯ(●^ω-●)
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